俠義精神能不能成為法治資源
    作者：吳鉤
    來源：作者惠賜《儒家郵報》
    時間：西曆2013年2月5日
    
    
    
    【十年前，我曾寫過一些雜文、評論，絕大多數文章的文字很幼稚，觀點也很淺薄。所以基本上都丟棄了。前些天看到這一篇談俠義精神的，倒覺得還可一觀。文中看法，現在也還認同。且錄在下麵。為保持原貌，文字不作任何修改。】
    
     
    
    寫武俠小說的金庸先生在內地一次演講中感歎：現在中國最缺乏的就是俠義精神，比如看到一個流氓在欺負一個姑娘，能夠出手相助的有幾人？此言一出，立馬受到時評界的質疑和反駁：文明社會，講的是法治，法治意味著全體社會成員對法律秩序的遵守，“該出手時就出手”的俠義精神說到底是對法律秩序的消解，不利於法治建設。金庸先生作為一名在香港這個成熟的法治社會生活多年的法學學者，當他斷言“現在中國最缺乏的就是俠義精神”時，相信他未必有輕薄法治的意思，不過時評界顯然傾向於將“俠義”與“法治”視為兩套格格不入的價值觀。可是，俠義精神真的對法治構成了障礙嗎？還是恰恰相反，俠義精神其實可以成為法治的本土資源？
    
    毫無疑問，俠義精神是中國人最古老的道德傳統之一。路見不平一聲吼，遇有危難每伸手，自古俠士，無不以扶弱濟危、鋤暴安良為天職。“俠義”隻是中國式命名，但俠義精神所體現出的對弱勢群體的救濟、對自然正義的伸張、對人的樸素權利的保護，卻是普遍價值。在古代中國，當律法不能為遭受欺淩者主持公道、為弱危無助者施以援手，俠士的行俠仗義，應該視為是民間的自我執法、自我救濟，是對自然法的直接援引。俠義精神有助於傳統民間社會在缺少強有力的法律庇護之下，得以實現一定程度的自治。證之曆史，俠義並不僅僅是老百姓幻想出來的正義烏托邦，而是民眾獲取權利救濟的渠道之一。
    
    俠義自古不見容於法家，所謂“俠以武犯禁”是也，今天當人們將“俠義”與“法治”視為兩個相捍格的概念時，需要避免落入傳統法家的舊窠。主張法治的人常常強調“依（成文）法而治”，從這個角度而言，俠義精神當然與“法治”背道而馳；但是，法治不僅是“依法而治”的意思，法治還包含著服從自然正義、嗬護天賦人權的內在涵義，因此人類製訂的成文法必須接受自然法的審視，惡法不能構成法治之法。在這個意義上，現代法治與古代法家思想的區別，遠遠大於它與俠義之間的距離。我們看一些地方的城管執法人員凶神惡煞般驅逐街邊擺攤的小販、收繳他們的財物，確乎是“依法而治”，韓非看了，必會欣慰他的思想後繼有人，但這種恃法淩弱的粗暴做法，卻是古時俠士也不屑為的，更是違背了現代法治精神的。不妨說，法治與俠義其實有著共同的精神內核，在法治成長的過程中，我們祖先以“俠義”命名的樸素正義觀，完全可以轉換成現代法治的價值訴求。
    
    當然俠義因為缺乏成文的規範和嚴謹的界定，難免為藐視俠義的人詬病，認為俠義的隨意性容易造成俠義的濫用，最終傷害了法治秩序。然而，作為一項古老的“習慣法”，俠義其實並不是想象中的那樣隨意無度，依據經驗習慣，人們並不難以判斷哪些行為合乎俠義，哪些行為不合俠義，所謂“該出手時就出手”，“該”的判斷來自約定俗成的道德習慣，並受到自法然的約束。在法治框架下，“法”實際上也賦予了俠義的邊界。假如擔心俠義會被濫用，“法”被濫用的危害更加巨大，所以法治也意味著主權者的立法權限受到限製。
    
    但人們在強調法治的時候傾向於認為，法治的培養取決於完備的成文法體係的建立，包括俠義在內的道德習慣被排除在法治秩序之外，這種觀點容易導致過度的立法自信，相信通過嚴密的法律條文才足以維持公共秩序。曾經有人提議立法機關將“見難不救”入罪，真不知道古時俠士如果得悉今人連“扶弱濟危”都要立法強製，會作如何感慨？當國家法律如此無微不至地滲透人們的道德生活時，請相信，這不是法治，而是法治的誤入歧途，是人類對自身道德理性的褻瀆。
    
    實際上，成熟的法治秩序與道德習慣血脈相連，法治社會不是在割斷傳統的白紙上描繪出來的。人們對傳統久遠的道德習慣的服從，乃是民間社會在現代法治框架下獲得自治的秩序來源之一。負責任的法治政府並不鼓勵高危險性質的“見義勇為”，但這決不意味著“扶弱濟危”的俠義精神在法治時代應該受到摒棄，即使是崇尚法治的美國人，也有他們自己的“大俠”：超人、蜘蛛俠、蝙蝠俠……法律救濟畢竟是一種相對緊缺的資源，俠義精神的存在，可以讓人們避免對法的過度依賴，同時俠義也是對國家執法按部就班的低效率的一定矯正。你不能想象，一個流氓在欺負一個姑娘，大夥都袖手旁觀，等待警察叔叔到來。
    
    看多了“見死不救”的事情，總忍不住生出與金庸先生相類似的感歎：俠之不存也久矣！複活生長在我們傳統深處的俠義精神，喚醒我們對古老道德習慣的服從與敬畏之心，與現代法治秩序的成長並不相違背。假如將人們內心殘存無多的對俠義精神的認同感都剔除殆盡，法治隻怕會來得更加緩慢。
    
    
    作者惠賜儒家中國網站發表